现代企业制度下的资本公积属性

    对于此问题还有一种观点，认为谁投入的资本（现金或非货币性资产）形成的资本公积就是该股东个人的。那么理解了什么是资本公积，什么是现代企业制度，将有利于理解这误区。

    资本公积是投资者的出资中超出其在注册资本中所占份额的部分，以及直接计入所有者权益的利得和损失，它不直接表明所有者对企业的基本产权关系。不管是资本溢价形成的资本公积还是其他方式形成的，资本公积属于公司财产，而不单独属于某位股东。

    按照《公司法》第三条，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权；股东以其认缴的出资额（认购的股份）为限对公司承担责任。

    股东投入公司的财产（资本、股本、溢价形成的资本公积）等归谁所有？是归某个特定股东，还是归公司也即全体股东所有？股东不管以什么方式对公司的投资，股东均只以享有的股权分享公司的收益，而资本公积则是属于公司的财产，股东同样以所占股权享有资本公积。

    假设：甲股东投入现金100万，60万作为股本，另外40万进入资本公积；乙股东以价值50万的固定资产入股，其中股本30万，资本公积20万。现在出现突发状况，该固定资产毁损了，那么是不是意味着乙股东就不占有公司的股权了？也不再享有资本公积了？显然不是，因为毁损的是公司的财产，乙股东的股本（股权）并不因此直接发生影响（灭失）。

     进行股改的企业特别需引起重视

    在将现有企业改造为股份制有限公司时，一般都会对净资产等进行评估清理，将账面盈余公积、未分配利润和资本公积转增股本，对于以原资本溢价形成的资本公积转增股本涉及的个人所得税问题，从法律角度鉴别，正在进行股改的企业尚不是股份有限公司，也就不存在以股票作为所持股权的凭证，因此该类企业的资本公积中含有的溢价部分不属于“股票溢价发行收入”而只是资本溢价；且即使以后新成立的股份有限公司，原企业的资本公积计入新公司的资本公积后，其中原资本溢价部分也仍不属于新公司的“股票溢价发行收入”，其性质仍然是股本溢价。此点需特别引起重视，颇为流行的所谓“先股改在转增，原资本溢价就变成股票溢价”的说法，看似很美，实则将有很大的涉税风险。按照前文已阐明的原则，以上两种企业以资本溢价形成的资本公积向个人股东转增股本时，仍然不符合不征税的条件，均应缴纳个人所得税。

    一次性缴税与分期缴税的划分

    在实务中，有一种观点认为“所有资本溢价形成的资本公积转增股本”均不应征税。其理由就是，国税发〔1997〕198号文件和国税函〔1998〕289号文件规定了“股票溢价发行收入所形成的资本公积金”不征个人所得税，但不能据此推导出“非股票溢价发行收入所形成的资本公积金就一定要征个人所得税”。而《国家税务总局关于进一步加强高收入者个人所得税征收管理的通知》（国税发〔2010〕54号）、 《国家税务总局关于发布《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》的公告》（国家税务总局公告2014年第67号）、《国家税务总局关于个人投资者收购企业股权后将原盈余积累转增股本个人所得税问题的公告》（国家税务总局公告2013年第23号）等文件虽然对资本公积转增股本的个税问题相继作了表述，但是，文件并没有明确写明“非股票溢价即资本溢价所形成的资本公积金转增股本就一定要征个人所得税”。

    那么，本次根据国务院常务会议的决定出台的财税〔2015〕116号文件，特别是“税总80号公告”对此问题的表述就很明确了：个人股东获得转增的股本，应按照“利息、股息、红利所得”项目，适用20%税率征收个人所得税；非上市及未在全国中小企业股份转让系统挂牌的其他企业转增股本，应及时代扣代缴个人所得税。

    综上所述，现行税收政策对于个人股东取得转增股本的税收政策归纳起来就是，个人股东取得企业以未分配利润、盈余公积、资本公积转增股本应按照“利息、股息、红利所得”项目，适用20%税率缴纳个人所得税。其中：

    个人股东取得以股票发行溢价形成的资本公积转增的股本不征税。

    个人股东取得上市公司或在全国中小企业股份转让系统挂牌的企业以未分配利润、盈余公积、资本公积转增的股本，按现行有关股息红利差别化政策执行。

    个人取得非上市或未在全国中小企业股份转让系统挂牌的中小高新技术企业以未分配利润、盈余公积、资本公积转增的股本，一次缴纳个人所得税确有困难的，可自行制定计划在5年内分期缴纳。

    个人股东取得非上市及未在全国中小企业股份转让系统挂牌的其他企业以未分配利润、盈余公积、资本公积转增的股本，应一次性缴纳个人所得税；实施转增的企业应及时代扣代缴。

    不论是税务机关还是纳税人、扣缴义务人都应当清晰的知晓特定优惠政策的适用范围也是特定的，不可能任意扩大适用范围，否则将带来税收风险。